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關于公司退出若干法律問題

在2010年12月安徽省法學會民商法研究會、安徽承義應用法學研究所
聯合舉辦的公司退出研討會上的發言
安徽承義應用法學研究所理事長、安徽承義律師事務所合伙人 耿建生
 
 
公司退出是我國《公司法》的一個分支,但內容龐雜,涉及領域廣泛。我本人對這方面沒有進行過專門的研究,也不具備這方面的專業研究水平,為了針對這次研討會的命題,根據本人平時的業務實踐體會,提出以下公司退出機制中的若干法律問題,供大家參考。
公司退出,是經過依法注銷、清算后,其法人人格被消滅的結果。
一、啟動公司退出的事由:
1、依照公司章程規定期限屆滿。
2、股東會決議。
3、法律、法規或政策性規定。例如國家根據經濟形勢的需要,實施公司清理、整頓或者行業整頓等。
4、企業破產。
5、公司登記被依法撤銷。例如依據《公司法》第一百九十九條規定,對虛報注冊資本、提供虛假材料、隱瞞事實及其他欺詐成立公司的,工商行政管理機關有權撤銷其公司登記。
6、因違法經營被強制注銷。例如以走私、非法經營禁止性物資的公司,國家實施強制性注銷。
7、持有10%以上公司股權的股東依法申請解散。
8、上市公司依據未來證券市場監管規定被強制退市。例如最近證券監管部門正在研究制定創業板退市試行辦法。上市公司退市,其法人人格仍然存續,但其主要功能喪失,會直接關系到退出。
9、公司兼并、并購、重組。能否引起公司退出,視其兼并、并購或重組的法律狀態而定。
10、其他法定事由。
上述可劃分公司任意性退出和強制性退出。除依照法律規定或政府主管部門強制退出外,其余均為任意性退出。
 
二、提起公司退市的主體資格
1、政府主管部門。
2、工商行政管理機關。
3、公司債權人。
4、股東。
 
三、注意事項
公司退出中的注意事項客觀上呈現多樣性,我這里提出的注意事項主要是公司退出活動中的重整問題。因企業破產的公司退出,在公司終止前可以實施重整,這在企業破產法中有了明確規定,司法解釋也作出了具體規定。那么,非破產的公司退出,也應設置重整制度。在處理公司退出,應著重考慮到公司的經營品牌價值、多年積累的商譽、公司持有的專利技術或非專利的專有技術,資質資格、無形資產、知識產權等含有經濟、商業價值的折現,有些屬于可交易、可轉讓的商品范疇,有的屬于不能進行市場交易的,如施工資質、藥品生產或經營之類的許可證,這些在重整中進行資產、股權重組或企業收購、并購,有利于保護債權人、股東利益的最大化,有利于保障稅收等國家利益。
四、法律盲區
隨著市場經濟發展,公司法系統的立法滯后愈加凸顯。我們不僅研討如何執法與司法,我們還要研討針對具體實踐情況,提出立法建議。
1、公司期限屆滿,但不注銷,也不組織清算,導致債務不能有效清償,誰來申請退出?這類現象主要是因為顧惜清算成本發生,故意使公司從經濟實體蛻變為空殼公司,但妨礙了經濟運轉的有序性和穩定性。
2、公司實際控制人故意使公司長期歇業,致使公司成為空殼公司,誰來申請退出?有些公司經營活動停止長達數年甚至十幾年,已成為名存實亡的“僵尸公司”現象,多半是出于構建成規避債務避風港的動機而采取的消極措施。
3、公司股東濫用有限責任,導致債權人利益受到嚴重損害。因此,應當拒絕濫用有限責任,應區分惡意與善意,誠信與非誠信,可以設置連帶責任。這類現象一般是公司實際控制人為了架空債權逃避債務而實施公司退出的一種積極行為。
4、持有公司30%以下股權小股東,長期被排斥在公司經營管理權之外,其自益權、共益權和知情權被剝奪。而持有公司三分之二以上股權的絕對控股股東,利用其三分之二以上表決權濫用股東權利,損害小股東甚至公司利益。對于這種不符合公司人合性的現象,小股東有無資格申請解散?
5、實際控制人利用目標公司作為其融資工具,所融資金一小部分或者根本不用于公司經營,使目標公司成為其錢袋子、印鈔機,致使公司背上沉重債務,從而損害小股東、債權人利益,誰有權制止或申請退出?
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